马翌老师3月22.23广州公开课《房地产项目全流程合规经营及风险防范》圆满交付
《建设工程企业法律风险与合规管理》
【课程背景】
项目合同履约的精细化管控是未来发展的大势所趋,但是项目在建设过程中所产生的问题也相当复杂,项目将面临安全生产、分包管理、项目建设、财务、法律、政策等多方面风险问题,如不能正确对待这些风险,将会导致项目失败,给企业自身酿成不可挽回的损失。如何避过这些“坑”,躲过这些“雷”,提高施工企业防范意识,降低施工企业运营风险,优化施工企业成本和管理模式是施工企业面临的主要问题。
本课程基于法律视角和项目实操视角两个维度,从总包合同、工程索赔、工程结算等方面,直击项目开发中的痛点、破解之道,结合案例及数据分析,就项目建设开发过程中结算与索赔的风险防范进行剖析与探讨。
【课程目标】
本次课程以案例入手,条分缕析,将风险从事后处理转变为事前预防、事中应对。从而打造施工企业核心模块的风险管控体系,减少项目建设风险及由风险带来的经营成本。
课程以全员风险管理理念,与业务流程相结合的过程管理与知识管理,结合公司管理与项目建设的各个模块,介绍标杆企业的风险管理理念、实践与经验、教训,为企业风险管理提供全面的解决方案。
课程实战,内容实操,观点新锐。将风险识别规避能力转化为企业实实在在的利润。
【学员对象】建筑企业的总经理、副总、项目负责人,工程,成本、采购,法务等中高层管理人员
【课程时长】一天(6小时)
【课程提纲】
第一部分 总包合同效力
一、总包合同无效的五种情形
思考:未取得建设工程规划许可证的项目总包合同是否无效?
思考:缺乏资质的施工单位的施工合同是否无效?
思考:若开发商能够办理审批手续而未办理,能否依次确认建设工程施工合同无效的?
二、总包合同无效如何处理?
1、施工合同无效还能否结算——无效合同的结算前提
2、合同无效的过错方——过错方责任承担
【案例】:合同无效,但质量验收不合格,开发商能否拒付工程款?
三、黑白合同的效力问题
1、黑白合同之争——多份有效/无效合同并存的情况下,合同效力及履行确认
【案例】:一张天价承诺函——黑白合同的纠纷要点
思考:项目印章审批及管理风控要点
2、一旦发生黑白合同冲突,效力确认——江苏高院的启示
3、如何避免总包合同归于无效——黑白合同风险风控要点
【案例】:总承包合同无效是否导致分包合同无效
第二部分 项目停缓建及不可抗力
一、项目停缓建
1、项目停缓建的理由及情况
思考:项目停缓建中项目工地的保护义务(概念——扩大损失)
【案例】:停缓建中索赔的计算——承包人停工损失的举证
2、疫情中项目停缓建的证据收集
1)绝对禁止期间
2)申请复工期间——业主沟通
3)政府批准复工——获批的合理期间
4)正式开工——产能达标
二、不可抗力
1、 “三不能”——不能预见、不能避免且不能克服
【案例】:不可抗力的证明——宁波市住建委的《紧急通知》
2、不可抗力发生的后果——合同解除及免责
思考:先违约后发生不可抗力,能否免责?
思考:发生不可抗力事件后,责任承担主体及索赔情况
3、原材料涨价能否视为不可抗力
【案例】:在合同约定固定总价或未对原材料价格上涨调整进行约定的情况下,施工单位面对原材料涨价可否提出调价申请?
【概念辨析】不可抗力、商业风险、情势变更——法院视角下的判断及区分
【案例】:开发商逾期开工后遇到原材料上涨,承包人能否索赔?
第三部分 工期、计价计量及工程质量
一、工期管理
1、工期必含的四个日期及工期重要节点
2、支付节点——按周期vs按形象进度
思考:哪些情况下发包人可以暂停付款?
3、非现金支付
1)商业承兑汇票
【案例】:商票出现无法到期兑现的情况,持票人应该怎么做呢?
2)商业保理
【案例】:商业保理的应收账款权利转让
二、项目工程的计价与计量
【案例】:乙供材的忧伤——验收及交接标准
1、计价和计量的的基础——文件材料
2、一般常用的计价方式——模拟清单
思考:开发商偏爱模拟清单的理由?
思考:固定综合单价内是否有暂定单价?
3、清单的突破口——可调价项目
第四部分 如何进行“工程索赔”
1、什么是工程索赔
1)索赔主体
2)索赔原因
3)索赔程序
4)索赔结果
5)索赔目的
【概念辨析】索赔vs签证
2、施工索赔的机会及形成
思考:签证是否必须包含责任承担方?
思考:业主方的哪些行为或客观因素会给施工单位提供施工索赔的机会?
1)业主的行为(先天不足)
【案例】:随意的设计变更,天价的解约赔偿
2)业主的行为(后天作)
【案例】:烤死人大厦
3)业主的行为(客观因素)
【案例】:只有监理签字的签证法律效力如何认定?
4)不可抗力
5)分包商的行为
【案例】:飘忽不定的结算价——是否需要坚持底线?
3、索赔种类及索赔费用的组成
4、索赔证据
1)合同文件
2)业主发文
3)沟通文件
4)事实文件
5、函件发送要点
思考:竣工验收和竣工验收备案的责任主体到底是谁?
思考:配合竣工验收及备案是承包人义务还是权利?
【案例】:疑难复杂的总包竣工纠纷案件——查封、反诉、鉴定、指定分包、竣工勒索等因素
第五部分 工程结算
1、工程结算与审计的关系
思考:何为审计?审计有哪几种类型?为什么会出现审计与结算的矛盾?
思考:何种情况以审计机构核定金额为准,何种情况以承发包双方结算为准?
思考:在未约定结算或审计时间点情况下,一般法院认定的合理时长为多久?
1)政府审计案件的常见裁判思路
【案例】:双方约定结算以审计为准,但是条款却无效
2)非政府审计案件的常见裁判思路
思考:法院对于审计类案件判决的依据及审查思路
【案例】:双方明确约定审计机构及审计方式,法院为何还要查实审计情况?
2、总包合同无效的价款结算
1)施工合同无效还能否结算——无效合同的结算前提
2)合同无效的过错方——过错方责任承担
思考:合同无效后,工程价款数额可以参照适用,但是付款时间、工程款支付进度、下浮率等事项是否可以参照适用?
【案例】:因未取得工规证而导致合同无效的法律后果
思考:合同被确认无效后,应折价补偿,实际施工人是否可主张工程款?发包人是否可主张管理费?
3、倒签合同的结算
思考:合同倒签是否可以规避风险?
【案例】:说不清的结算单价
4、承包人单方结算
1)以送审价为准的适用前提
【案例】:为何单方结算未被支持——法院的说理及依据
2)成就的条件——满足四部结算过程
5、“背靠背”条款
【案例】:实际施工人的分包协议漏洞
思考:“背靠背”条款的常见表述
讲师简介:
马翌老师
u 工程法律实战专家
u 现TOP5地产公司区域法务负责人
u 原上海建工所属子公司法务负责人
华东政法大学法学研究生,马老师10余年标杆施工企业法务工作经历;具有深厚的法律专业功底及丰富的实务经验;曾多次参与施工企业相关立法活动。
任职期间:
马老师长期植根于项目建设施工,对接项目存在多业态、跨地区、疑难复杂等特点。马翌老师有十余年工程项目法律风险管控经历,曾为高端住宅、商业综合体、超高层办公塔楼、烂尾项目改造等业态提供过施工法律服务。
在施工企业履职过程中,充分运用谈判策略和诉讼、执行手段妥善处理业主方工程款拖欠、分包索赔应对、烂尾项目的重新施工接收、农民工维稳、施工扰民业主应对等问题。曾为高端住宅、商业综合体、超高层办公塔楼、烂尾项目改造等业态提供过法律服务。
授课风格:
实践为主并与法律理论相为融合,体系感强,强调实用。实战案例生动,讲解深入浅出,信息量大、知识面宽、实践性强;属于典型的“实战实用型”实战专家
主讲课程:
《招采人员应知的70个知识点》《项目施工过程索赔与反索赔管理》
《施工企业工程款拖欠应对与结算实务》《工程结算与索赔实战案例解析》
《农民工工资支付条例》适用及风险防范、《民法典下建筑业合同管理实务》
《民法典下关于建设工程的司法解释》《劳动用工管理在新形势下的变革与转型》
《劳动纠纷处理及案例解析》《建筑施工企业工程款拖欠应对与结算实务》
《建筑施工企业法律风险防范》《建设工程企业法律风险与合规管理》
《公司法人治理的法律基础及风险防范》《工程招标常见法律纠纷及风险防范》
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《项目施工索赔、结算及纠纷处理与法律风险控制》《农民工管理及风险防范》
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